招用人员用工风险

一、招用大学生实习的主要风险

大学生实习一般分为就业型实习（顶岗实习）、勤工俭学型实习和培训型实习三种情况。就业型实习是指那些已经达到法定劳动年龄并以最终就业为目标的大学生。勤工俭学型实习是在校生个人利用业余时间进行的勤工俭学活动，此种实习活动，大学生与其服务的单位之间没有劳动关系。培训型实习是作为学校教学计划的一部分，由学校统一安排到实践部门进行的实习。

该种实习应被视为教学的一部分，这样的实习不能视为就业，单位一般也不会对实习生支付报酬。原劳动部《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》第12条规定，在校学生利用业余时间勤工助学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同。该条规定仅限于勤工助学行为，而除劳动法第15条规定禁止用人单位招用未满16周岁的未成年人外，我国法律没有对在校生成为劳动关系主体进行禁止性规定。

大学生在工作过程中受到事故伤害能否认定为工伤是实践中常见的问题。若被认定为工伤，用人单位会承担全部工伤待遇，即使提出用人单位无法为在校大学生缴纳工伤保险的抗辩，也不能被法院支持；若不被认定为工伤，则可能会按雇佣关系或一般民事侵权案件进行处理。

【风险防范建议】

1. 用人单位需要审查学生证明、审查学校出具的推荐信，或者与学校、学生三方签订实习协议。

2. 实习协议条款中避免实习时间与正式员工一致。

3. 实习单位应提供安全的生产实习条件、尽到对实习学生的安全生产教育职责。

4. 为实习人员购买雇主责任险。

二、招用未享有退休待遇的退休人员

实践中企业基于自身需要可能会聘用一些达到退休年龄的人员从事专业性较差或不太能吸引年轻人的岗位。企业对于退休年龄的人员和企业之间的关系可能会存在误解，认为只要已经退休就不能与企业形成劳动关系，不需要承担公司对劳动者的法定责任，但实际并非如此。

已享受基本养老保险待遇或者退休金的人员与用人单位之间形成实际用工关系的，按照劳务关系处理。招用未享受基本养老保险待遇的退休人员，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第三十二条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或者领取退休金的人员发生用工争议而提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议而提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。

人力资源社会保障部《关于执行<工伤保险条例>若干问题的意见（二）》第二条：“达到或超过法定退休年龄，但未办理退休手续或者未依法享受城镇职工基本养老保险待遇,继续在原用人单位工作期间受到事故伤害或患职业病的，用人单位依法承担工伤保险责任。”

【风险防范建议】超龄劳动者亦有可能与企业存在劳动关系，企业在保障其基本劳动权利之外还需要为其缴纳工伤保险。

三、招用非全日制用工人员风险

《劳动合同法》第六十八条规定，非全日制用工是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。非全日制用工在实践中一般需要注意以下风险：

（一）签订书面协议

《劳动合同法》允许非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。但是实践中若企业对非全日制员工出勤管理不严格、无法证明员工工时符合非全日制的特征，一旦发生争议用人单位无法举证出勤情况就可能承担不利后果。

（二）购买工伤保险

用人单位应为招用的全日制员工缴纳养老保险、医疗保险、失业保险和工伤保险，而对于非全日制从业人员用人单位为其缴纳工伤保险即可。原劳动保障部《关于非全日制用工若干问题的意见》第12条规定，用人单位应当按照国家有关规定为建立劳动关系的非全日制劳动者缴纳工伤保险费。如果用人单位未能履行这一法定义务，一旦发生工伤事故，须按照《工伤保险条例》的标准支付工伤保险待遇。在未订立书面协议、未缴纳工伤保险的情况下，裁判机关也可能会认为双方是劳务关系，由用人单位承担人身损害赔偿责任。一般而言，人身损害赔偿责任较工伤赔偿要重，且无法通过工伤保险方式将赔付风险予以合法分散。

【风险防范建议】签订书面合同，对工作时间、工资支付方式和周期进行明确约定；用人单位制定并落实非全日制用工工时制度、严格控制员工实际工作时间、实行打卡考勤并保存记录，并为员工购买工伤保险或补充商业保险。